2008年国家司法考试试题分析——试卷二J
91.4名同学在课堂上讨论* * *罪时提出了以下意见，正确选项是:
A.A .对犯罪集团的首要分子，应当按照集团所犯的全部罪行处罚，即对集团成员所犯的全部罪行负刑事责任。
B.B:主犯在共同犯罪中起主要作用，犯罪集团首要分子以外的主犯，按照其参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚；对从犯的处罚应轻于主犯，故不应按照其参与的全部犯罪处罚从犯。
C.C .:犯罪集团的首要分子都是主犯，但聚众犯罪的首要分子不一定是主犯，因为聚众犯罪不一定构成犯罪共犯。
D.d:起初是某犯罪集团胁迫其参与犯罪，但其开始实施后，变得非常积极，成为主犯之一，在共同犯罪中起主要作用，故应认定为主犯。
答案:CD
解析:《刑法》第二十六条第三款规定，对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。注意，犯罪集团的首要分子要对“集团”本身犯下的所有罪行负责，而不是惩罚“全体成员”犯下的所有罪行。所以，A的说法是错误的。《刑法》第二十六条第1款规定，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第4款规定，对于第3款规定以外的主犯，应当按照其参与或者组织、指挥的全部犯罪予以处罚。对于从犯，虽然处罚比主犯轻，但也应当对其参与的全部犯罪定罪处罚。b的说法是错误的，他没有当选。犯罪集团中的首要分子必须是主犯，但主犯不一定是主犯。犯罪集团中的主犯除主犯外，还包括其他起主要作用的主犯。* *罪中必须存在主犯。对于聚众犯罪，有时法律只处罚首要分子(如《刑法》第291条规定的聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪)，其他参与者不定罪处罚，所以* * *罪不成立，没有主犯和从犯之分，所以聚众犯罪的首要分子不一定是主犯。c的说法是正确的，他当选了。第26条第1款规定，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。丁起初虽受犯罪集团胁迫参与犯罪，但后来成为主犯之一，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯。d的陈述是正确的，他当选了。这个问题的正确选项是CD。
92.2007年6月，某国有公司财务人员A某挪用单位救灾资金654.38+0万元为自己购买股份。之后股价暴跌，甲方无力还钱。2008年6月5438+10月，甲方挪用办公经费70万元为自己购买商品房。两周后，甲方销毁账目，使得挪用的70万元办公经费中的50万元难以在单位财务账目中反映。甲方一直没有归还上述所有款项。关于A的行为特征，下列选项是正确的:
A.甲方挪用救灾资金的行为不构成挪用特定款物罪。
B.甲挪用办公经费，构成挪用公款罪，挪用数额为70万元。
C.甲方挪用办公经费后销毁账目且不归还的行为构成贪污罪，贪污数额为50万元。
D.甲方挪用公款，贪污，应该受到处罚。
答案:ACD
解析:《刑法》第三百八十四条第二款(挪用公款罪)规定，挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。据此，A挪用救灾资金归个人使用不构成挪用特定款物罪，而是构成挪用公款罪，因为挪用特定款物罪要求特定款物用于“其他公共用途”，而在本题中，A挪用特定款物归“私人使用”，构成挪用公款罪。所以，A的说法是正确的。因为挪用公款的行为，只要求挪用，主观上是打算将来归还的。本题中，甲挪用70万元办公经费为自己购买商品房，后采用销毁账目的手段，致使挪用的50万元办公经费难以在单位财务账目中体现。对于这50万，A的主观故意从挪用变成了侵占。因此，对于这50万，A构成贪污罪；对于70万中剩余的20万，A构成挪用公款罪。所以B是错的，C和D是对的。这个问题的正确答案是ACD。
(1)
a拿着匕首寻找抢劫目标，这时被精神病人C持刀袭击。C把A追到了绝路，A被迫和C打了起来，把C打成重伤。之后，A继续寻找目标。见到丁后，采取暴力手段，用匕首将其刺成重伤，使其失去反抗能力。这时，A的朋友B开车经过这里，下车和A一起拿了丁的财物(约2万元)，然后跑了。丁因伤势过重死亡。请回答问题93-94。
93.关于A重伤精神病人C的行为，下列选项是正确的:
A.a的行为属于正当防卫，因为对精神病人的不法侵害也可以是正当防卫。
B.a的行为属于紧急避险，因为“违法性”必须是主客观相统一的行为，而精神病人没有责任能力，其客观侵害行为不属于“违法性”，只能进行紧急避险。
C.A的行为属于自助行为，因为A当时只能依靠自己的力量救济自己的合法利益。
D.甲方的行为既不是正当防卫，也不是紧急避险，因为甲方当时正在进行不法侵害，精神病人丙的行为客观上阻止了甲方的不法行为，甲方不得再次对丙进行正当防卫和紧急避险。
答:答
解析:《刑法》第二十条第1款规定，为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利不受正在进行的不法侵害，停止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫不是对不法侵害的制裁，而是保护利益不受不法侵害的手段。所以不能要求正当防卫所针对的不法侵害也具有主观统一性，就像制裁犯罪和不法行为一样。因此，对于未达到责任年龄且无责任能力的人，可以实施正当防卫。所以A项正确，BCD项错误。
94.关于乙方在甲方处拿走丁方财物的行为，下列选项正确的是:
A.乙方和甲方都犯了抢劫罪。
B.甲方的行为构成抢劫罪，乙方的行为属于抢劫罪，两者均构成抢劫罪的* * *共犯，即抢劫罪的* * *共犯。
C b .对丁的重伤和死亡不负刑事责任。
D.乙方对丁的死亡不负刑事责任，对丁的重伤负刑事责任。
答案:AC
解析:继承型犯罪共犯是指先行行为人实施了部分行为后，后一行为人参与或者提供帮助具有犯罪共犯的意义。此时，后行为人参与后的行为构成与前行为人相同的犯罪，但前行为人参与前的行为及其结果是否应当承担责任，应根据不同情况加以区分。比如A想抢劫，暴力袭击A，B在克制住A的反抗后，到达现场，知道A在抢劫A的财物。B和A一起拿走了A的财产。本案中，甲、乙仍犯抢劫罪。又如，C意图抢劫B的财物，并对其进行暴力攻击，致使B重伤，此时丁到达现场，知道C要抢劫B的财物。丁和丙一起抢劫乙的财物。丁虽与丙犯抢劫罪，但丁对乙重伤不负刑事责任，只有丙对乙重伤负刑事责任。本案属于第二种情况，所以正确答案是AC。
(2)
在一起共同犯罪案件中，判处主犯王有期徒刑15年，剥夺政治权利3年，并处没收个人财产；判处主犯朱有期徒刑10年，剥夺政治权利2年，并处罚金2万元；从犯李，判处有期徒刑8个月；从犯周被判处管制1年，剥夺政治权利1年。请回答问题95-97。
95.在这种情况下，监狱处决的罪犯是:
A.王（姓氏）
B.朱（姓氏）
C.里
D.周
答案:AB
解析:人民法院负责死刑的立即执行、罚金和没收财产的判决、无罪或者免刑判决的执行；监狱负责执行死刑缓期二年执行、无期徒刑、有期徒刑；公安机关负责执行有期徒刑、有期徒刑缓刑、拘役缓刑、管制、拘役、剥夺政治权利、暂予监外执行和假释。故本题中王有期徒刑15、朱有期徒刑10需要由监狱执行，李有期徒刑一年以下由公安机关执行；周的管制刑是由公安机关执行的，所以本题正确答案是AB。
96.对周的刑罚执行机关是:
A.人民法院
B.公安机关
C.监狱
D.基层组织或其单位
答案:b
解析:由于周的管制刑由公安机关执行，剥夺政治权利和管制同时执行，执行机关也是公安机关。因此，最终对周的处罚执行机关是公安机关。这个问题的正确答案是b。
97.需要法院和公安机关共同执行判决的罪犯有:
A.王（姓氏）
周。
C.里
D.朱（姓氏）
答案:AD
解析:人民法院负责死刑的立即执行、罚金和没收财产的判决、无罪或者免刑判决的执行；公安机关负责执行有期徒刑、有期徒刑缓刑、拘役缓刑、管制、拘役、剥夺政治权利、暂予监外执行和假释。结果王的没收财产的刑罚由法院执行，剥夺政治权利的刑罚由公安机关执行；朱的罚金刑由人民法院执行，剥夺政治权利的刑罚由公安机关执行。这个问题的正确答案是AD。
98.一名行政机关负责人孙谋因违反财经纪律和失职被撤职并记大过。下列说法是正确的:
A.只有孙应该被开除。
B.孙应同时降级。
C.对孙的处罚期限为36个月。
D.解除对孙的处分后，恢复其原职。
答案:AB
解析:《行政机关公务员处分条例》第二十条规定，有下列行为之一的，给予记过或者记大过处分；情节严重的，给予降级或者撤职处分；情节严重的，给予开除处分: (一)不依法履行职责，导致发生爆炸、火灾、传染病传播、严重环境污染、重大人员伤亡等可以避免的重大事故或者群体性事件的；(二)发生重大事故、灾害、事件或者重大刑事案件、治安案件，不按规定报告、处理的；(三)疏于救灾、抢险、防汛、防疫、优抚、扶贫、移民、救济、社会保险、征地补偿等专项资金物资管理，造成贪污、挪用、损毁或者损失的；(四)其他玩忽职守、贻误工作的行为。第二十四条规定，违反财经纪律，挥霍国有资产的，给予警告；情节严重的，给予记过或者记大过处分；情节严重的，给予降级或者撤职处分。结果，孙的行为被考#大&给予了撤职处分；收集并记录处罚是正确的。《条例》第10条规定，行政机关公务员有两种以上行为同时需要受处分的，应当分别决定其处分。应当给予的处罚种类不同的，从重处罚；同一种类应当给予一个以上处罚的，应当执行处罚，超过一个处罚期限且少于多个处罚期限之和的，决定处罚期限。因此a是正确的。《中华人民共和国公务员法》第五十八条第三款规定，给予撤职处分的，依照规定给予降级处分。于是，B是正确的，当选了；第五十八条第二款规定，处罚期限为:警告，六个月；记过十二个月；记住大错，十八个月；降级撤职，24个月。于是，C错了，没当选；第五十九条第二款规定，处分解除后，不再受原处分影响工资等级、级别和职务的晋升。但是，解除降级或者撤职处分的，不得视为恢复原职级或者职务。结果D错了，没当选。这个问题的正确答案是AB。
99.张租了农贸市场的一个门面搞经营。因赵提出门面归其所有并引发争议，工商局暂扣了张某的营业执照，导致张某停业2个月。张向工商局交回营业执照后，提出了赔偿要求。下列情况属于国家赔偿范围:
A.门面租赁费
B.无法出售的过期食品造成的损失
C.张无力经营造成经济损失
D.停业期间张依法缴纳的税费。
答案:AD
解析:《国家赔偿法》第二十八条规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理:(七)对财产权造成其他损害的，按照下列规定给予赔偿故A、D属于停产停业期间必要的经常性支出，应予补偿；B和C都是间接损失，不予赔偿。这个问题的正确答案是AD。
100.甲公司与乙公司成立中外合资公司丙公司经营房地产。因急需流动资金，C公司与某典当行签订合同，以一块国有土地作为抵押贷款。典当期满后，C公司未能按约定赎回，于是某典当行与D公司签订协议，将土地使用权出售给D公司..经D公司申请，市国土局代理处于2006年4月17日办理了土地权属变更登记。C公司没有参与变更土地登记的过程。2008年3月3日，A公司查询土地抵押登记，得知土地使用权已变更到D公司名下..甲公司不服土地变更登记，向法院提起诉讼。下列说法是正确的:
A.A公司有权以自己的名义起诉。
b、丙公司不服土地变更登记的，应当自2008年3月3日起3个月内提起诉讼。
c . c公司与某典当行签订的合同是否合法，是本案的审判对象。
d对于市国土局与派出机构的关系性质，法院可以依法取证。
答案:AD
解析:《人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉的决定》:《关于若干问题的解释》第15条规定，合资、中外合资、合作企业的当事人，认为具体行政行为侵犯合资、合资、合作企业的权益或者自己的合法权益的，可以自己的名义提起诉讼。因此，A项是正确的。
《人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第41条规定，行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织享有诉权或者起诉期限的，起诉期限自公民作出具体行政行为之日起计算， 法人或者其他组织知道或者应当知道上诉权或者起诉期限的，自知道或者应当知道具体行政行为内容之日起，最长不得超过两年。 复议决定未告知公民、法人或者其他组织诉权或者法定起诉期限的，适用前款规定。第四十二条规定，公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为的内容的，起诉期限从知道或者应当知道具体行政行为的内容之日起计算。涉及房地产的具体行政行为自作出之日起超过20年，或者其他具体行政行为自作出之日起超过5年的，人民法院不予受理。本案中，C公司直到2008年3月3日，A公司查询土地抵押登记时，才知道具体行政行为的内容。这个时间是A公司了解的时间，不一定是C公司了解的时间。即使推定为C公司知道的时间，标题中也没有注明是否知道起诉权或起诉期限。所以B项的说法是错误的。
《行政诉讼法》第五条规定，人民法院审理行政案件，审查具体行政行为是否合法。C公司与某典当行签订的合同是否合法，不是本案的审理对象。因此，C项是错误的。
《行政诉讼法》第三十四条第二款规定，人民法院有权向有关行政机关、其他组织和公民调取证据。因此，关于市国土局与派出机构的关系性质，法院可以依法取证，D项正确。