求2010司法考试案例分析
本案中，被告人赵与被害人钱为合伙经营关系(双方无债权债务关系)。2009年5月23日，赵通过技术手段将钱某银行存折内的9万元存款转入其账户(未取出现金)。在向银行了解真相后，钱要求赵支付自己9万元。
同年6月26日，赵邀请钱到某桥西侧泵房后，两人发生争执。赵突然杀人，突然勒住钱某的脖子，舔钱某的口鼻，致使钱某昏迷。赵以为钱已经死了，就把钱的“尸体”捆起来扔进了河里。
6月28日凌晨，赵某将一封恐吓信放在钱某家门口，谎称钱某被绑架，并要求钱某的妻子(某国企出纳)带20万元到一座桥上去赎人。如果报警，钱会死的。孙不敢报警，但手里只有3万元，于是上班前从保险柜里取出1.7万元，匆匆将20万元汇给了某桥。在收到20万元后，赵声称孙可以在2小时后见到她的丈夫。
28日下午，钱的尸体被发现(经鉴定，钱系溺水身亡)。赵感觉犯罪迟早会暴露，于29日向公安机关投案自首，如实供述了上述全部犯罪事实，并将敲诈的20万元交给公安人员(公安人员将20万元退还给孙某，孙某于8月3日将654.38+07万元退还给公司)。公安民警李听了赵的供述，随口说了一句:“你的罪不轻。”赵担心被判死刑，逃到了其他地方。在被通缉的过程中，赵得了重病，没钱治疗。他向当地公安机关投案自首，并再次如实供述了自己的全部罪行。
问题
1.赵将钱的9万元存款转入其账户的性质是什么？为什么？
2.赵导致钱死亡在刑法理论上的事实是什么？刑法理论对这种情况有什么样的见解？你认为应该怎么做？为什么？
3.赵某向孙某索要20万元的性质是什么？为什么？
4.赵的行为是否成立，是否自首？为什么？
5.孙从公司取出654.38+0.7万元是否构成犯罪？为什么？
三、(此题21分)
一个法律案件的事实
张——某国企副总经理
石某——某投资管理公司董事长
杨张的朋友
姜——石某公司出纳
石某让张某帮忙融资，并承诺事成后给张某好处费，被张某拒绝。石某邀请杨某帮忙劝说张某，并承诺事成后给张某、杨某400万股。经杨多次撮合，2006年3月6日，张某指使其下属公司将5000万元转入史某公司账户，用于股权收购项目。2006年5月10日，杨某因石某承诺的400万股未兑现，将石某诉至法院，并提交了张某出具的书面证明，作为证明石某曾承诺给杨某股份的重要证据。石某因此对张某十分不满，即向某区检察院揭发了张某受贿的行为。检察机关立案侦查，发现以下证据和事实:
-石某称:2006年3月4日，在张办公室将15000元现金送给张。同年4月17日，在杨的催促下，要求姜、杨送张40万元。因为担心杨某据为己有，我就告诉姜某一定要和杨某一起去张某的办公室(石某描述了张某办公室桌椅沙发的具体位置)。
——姜说:拿出40万后，约了杨，杨说堵车很晚。因为我有要事要处理，就把钱给了杨和张。
——杨某说:确实是我介绍张某和石某认识，并主动撮合张某给石某融资。当我遇见江的时候，我正因为交通堵塞而迟到。姜把钱给了他，匆匆走了。然后在车上把钱交给张某，张某拿出65438+万元给他，说是辛苦费(案发后杨某将65438+万元交给检察院)。
-张某说:帮石某公司集资是受杨某委托(检察院6次讯问张某，每次均否认收受任何贿赂)。
根据石某公司的日记账、会计凭证、银行对账单显示，2006年3月6日，张公司下属某公司将5000万元打入石某公司账户。同年3月14日和4月17日分别募集15万元和40万元现金。
问题
根据相关法律、司法解释规定和刑事证据理论，利用本案现有证据，可以分析张是否构成受贿罪，请说明理由。
回答要求
(1)根据法律、司法解释的有关规定和对刑事证明理论的理解，本案证据可以用来作出是否能够认定犯罪的判断，法院应当依法作出何种判断。
(2)观点明确，分析有理有据，逻辑清晰，文字通顺。
四、(此题20分)
甲公司委派业务员张到乙公司购买大蒜，张持已盖章的空白合同和授权委托书到乙公司购买大蒜。
甲公司与乙公司于2065438年3月10日签订大蒜买卖合同，约定由乙公司代为托运大蒜，货物交付给承运人丙公司后视为交货完成。大蒜总价654.38+0万元。货到C公司后，A公司支付货款50万元，货到A公司后付清余款50万元..双方还约定，甲公司交付给乙公司的50万元货款中包含定金20万元，任何一方违约，应向守约方支付违约金30万元。
张发现乙公司尚有部分绿豆出售，以为是绿豆销售旺季，于是决定于2065438年3月1日与乙公司再签订一份绿豆销售合同，总价1万元，仍由乙公司代销，货物交付丙公司后视为交货完成，其他条款与大蒜销售合同相同。
2065438年4月1日，B公司按约定将大蒜和绿豆交给C公司，A公司将大蒜50万元、绿豆50万元汇给B公司..根据托运合同，C公司应在十天内将大蒜和绿豆运送到A公司。
2010年4月5日，A公司与D公司签订合同，以1.2万元的价格转售大蒜。4月7日，因大蒜价格飙升，甲公司以654.38+0.5万元的价格将大蒜卖给了乙公司，并指示丙公司将大蒜交付给乙公司..4月8日，C公司在运送大蒜过程中，因山洪暴发，大蒜全部受损。E公司因未收到货物拒绝付款，A公司因未收到E公司货款拒绝向B公司支付剩余大蒜货款50万元..
在绿豆市场暴涨后，C公司以654.38+0.3万元的价格将绿豆以自己的名义转卖，并立即发货，但至今未收到货款。A公司得知后，拒绝追认C公司的行为，要求自己的公司返还绿豆。
问题
1.大蒜运到C公司后谁拥有？为什么？
2.A公司与D、E公司签订的倒卖大蒜的合同有什么效力？为什么？
3.大蒜在运往E公司途中受损的风险由谁承担？为什么？
4.A公司能否以未收到E公司大蒜货款为由拒绝向B公司支付尾款？为什么？
5.B公司未收到A公司大蒜尾款，能否要求A公司同时承担首付款和违约金的责任？为什么？
6.甲公司与乙公司签订的绿豆买卖合同有什么效力？为什么？
7.C公司将绿豆转售给自己公司的法律效力如何？为什么？
8.A公司是否有权要求自己的公司返还绿豆？为什么？
动词 （verb的缩写）(此题20分)
案例为A省A县达利公司与B省B县铁成公司在C省C县签订煤炭销售合同，达利公司向铁成公司销售煤炭3000吨，交货地点为C县。双方同意因本合同产生的争议由A县法院或C县法院管辖。
合同履行过程中，为便于装运和运输，铁成公司电话通知大理公司将交货地点改为丁省D县，大理公司同意。大理公司海运2000吨煤给铁成公司，存放在铁成公司在D县码头的货场。大理公司要求铁成公司支付已付煤炭款的请求被驳回，故决定暂缓装运剩余的1，000吨煤炭。
在与铁成公司协商无果的情况下，达利公司向D县法院提起诉讼，要求铁成公司支付货款，并请求解除合同。庭审中，铁成公司辩称未收到2000吨煤炭，要求驳回原告的诉讼请求。达利公司向法院提交了铁成公司员工吉某(吉某为铁成公司业务代表)出具的收款确认书，但该确认书是吉某以长期公司业务代表的名义出具的。经查，长期公司并不存在，吉承认是长期公司为他编造的。据此，一审法院追加纪为被告。一审法院经审理，判决铁成公司向达利公司支付货款，纪对此承担连带责任。
铁成公司不服一审判决，上诉要求撤销一审判决中关于责令自己向达利公司支付货款的内容。达利公司和吉某未上诉。二审法院经审理，决定撤销一审判决，驳回原告要求被告支付货款并解除合同的诉讼请求。
在二审判决书送达后的第10天，负责大力公司业务的李某偶然在手机上发现其与吉某关于2000吨煤炭验收、付款、交付剩余煤炭的谈话录音，其中明确记录了吉某代表铁成公司负责煤炭交易的情况。达利公司随后向法院申请再审，坚持铁成公司要求支付货款并解除合同。
问题
1.哪个(些)法院对此案有管辖权？为什么？
2.一审法院在审理中犯了哪些错误？为什么？
3.分析二审当事人的诉讼地位。
4.二审法院的判决有什么问题？为什么？
5.达利公司可以向哪些法院申请再审？
6.法院如何处理达利公司提出的再审请求？为什么？
六、(此题22分)
案例:2007年2月，五人(甲方、乙方、丁方、戊方)共同出资成立北凌商贸有限公司(以下简称北凌公司)。章程规定公司注册资本为500万元；持股比例各20%；甲、乙双方各以现金出资1万元，丙方以私房出资，丁方以专利权出资，戊方以设备出资，各折价1万元；甲方为董事长兼总经理，负责公司的经营管理；如果公司前五年有利润，甲方得28%，其他四个股东各得18%，从第六年开始利润平均分配。
至2010年9月，丙的房屋尚未登记在公司名下，但实际上已被公司占有使用。
公司成立一个月后，丁向公司提出借款654.38+0万元。公司为此召开临时股东大会，并作出如下决议:同意借给丁65，438+0万元，为期6个月，月息1万元。丁向该公司出具借条。虽然丁至今未还贷款，但每月还公司利息1万元。
钱山公司总经理王武是好朋友。钱山公司向中国建设银行借款65，438+0，000，000元一年，王武请求北岭公司提供担保。a说:“按照公司章程，我只有300万的担保决定权，比去股东会还多。"王五说:"你放心，我保证一年到期就还给银行。那跟你们公司没关系，按银行要求办手续就行了。“甲决定以公司的名义向钱山公司的贷款银行出具保函。
不幸的是，吴在2008年5月的地震中遇难，他13岁的儿子幸免于难。
北岭公司想向农业银行贷款200万元，以设备作担保，银行同意了。双方签订了借款合同和抵押合同，但未办理抵押登记。
2010年5月，乙方提出将其所持股份全部转让给甲方，甲方愿意接受。
2010年7月，当地发生洪涝灾害。此时北岭公司的净资产为654.38+0.2万元，但欠万水公司的债务为654.38+0.5万元。北陵公司决定向当地一家慈善机构捐赠654.38+0万元，并与其签订了捐赠合同，但尚未交付。
问题
1.北陵公司章程规定的前五年利润分配是否有效？为什么？
2.如果C出资的房子没有过户到公司名下，对公司的成立有什么后果？在房屋已经被公司占有使用的情况下，C是否需要承担违约责任？
3.丁向公司借款654.38+0万元的行为是否构成抽逃注册资本？为什么？
4.2010年8月，北岭公司要求丁偿还借款。其主张是否已超过诉讼时效？为什么？
5.北陵公司是否有权请求法院确认其向中国建设银行出具的保函无效？为什么？
6.13岁的儿子继承吴的股东资格，成为公司股东？为什么？
7.如果北岭公司不能偿还农业银行200万元贷款，银行能否行使抵押权？为什么？
8.乙方向甲方转让股份时，其他股东是否有优先受让权？为什么？
9.北陵公司与当地慈善机构的捐赠合同是否有效？为什么？万水公司能否请求法院撤销北岭公司的上述行为？为什么？
2010国家司法考试试卷四参考答案
二、参考答案:
1.赵将钱某存款90000元转入其账户，已被判盗窃罪。在我国，存款是盗窃的对象，赵的行为完全符合盗窃罪的构成要件，是盗窃既遂。
2.赵造成钱死亡的行为在刑法理论上称为事前故意。刑法理论对这种情况有以下意见:(1)第一行为，即勒住、捂住口鼻，构成故意杀人未遂，第二行为，即捆绑钱的“尸体”投入河中，构成过失致人死亡罪；(2)实施第二行为时有间接故意(或者不一定是故意)致人死亡的，成立故意杀人罪；否则，故意杀人未遂、过失致人死亡罪成立；(3)将两个行为视为一个行为，将支配行为的故意视为广义故意，认为是故意杀人；(4)把两个行为作为一个整体来看待，作为一个因果关系的误解来对待。只要有相当的因果关系，就会认定为故意杀人。应认为第一行为与结果之间的因果关系并未中断，客观结果与行为人意图完全一致，故应认定赵的行为成立，构成故意杀人罪。
3.赵敲诈勒索孙20万元的行为是一个想象竞合犯。一方面赵实施胁迫，孙某产生恐惧心理，交付财物。因此，赵的行为触犯了敲诈勒索罪；另一方面，钱已死，赵的行为是骗人的，与孙有误会；如果孙某知道真相，就不会上当受骗，不会将20万元交付给赵。因此，赵的行为也触犯了诈骗罪。但由于只有一个行为，想象竞合犯成立，作为重罪处罚。
4.赵的行为成立，是自首。虽然相关司法解释规定“犯罪嫌疑人主动投案后逃逸的，不能认定为自首”，但这是针对后来不投案的。本案中，虽然依据司法解释可以否定赵的前一次自首，但不能否定后一次自首和如实供述成立。
5.孙的行为虽然属于侵占罪，但不构成侵占罪。因为孙虽然挪用公款归个人使用，但超过三个月未归还。
三。参考答案(要点):
1.法官。不能认定张受贿。
2.基础。刑事诉讼法第162条、最高法院司法解释第52条、第176条规定的证明标准。刑事诉讼证明理论对“案件事实清楚，证据确实、充分”的解释，具体是指:(1)定罪所依据的每一项证据都已经查证属实；(二)证据与案件事实之间有客观联系；(三)犯罪事实的每一部分都有相应的证据证明；(4)全案证据排除其他可能，结论唯一。
3.分析。——从存在犯罪行为的角度来看，证明张收受两笔款项是“一对一”的证据。既没有足够的证据证明他受贿，也没有足够的证据证明他受贿。——从本案涉案人员的情况来看，石某和杨都是本案的利害关系人，有可能为了推卸责任而陷害张某。现有证据不足以排除这种可能性。
处理它。本案证据未排除证明张收受该两笔款项的其他可能性，因证据不足，指控的罪名不能成立，应作出无罪判决。
四、参考答案:
1.一家公司。因为大蒜是动产，除非合同中有特别约定，交付才是其所有权转移的标志。甲公司和乙公司约定，大蒜交付给丙公司即视为交付完成，因此此时甲公司是大蒜的所有权人。
2.有效。大蒜交割前，A公司仍拥有所有权和处置权。出卖人就同一标的物订立的多个买卖合同的效力并不相互排斥。
3.E公司承担。在途货物买卖，自买卖合同签订之日起，标的物意外毁损、灭失的风险由买方承担。因此，大蒜损坏和损失的风险应由买方E公司承担。
4.不能，由于合同的相对性，甲公司和乙公司是大蒜购销合同的当事人，甲公司不能因为是第三人而拒绝支付尾款。
5.不能，因为A公司和B公司的大蒜购销合同都约定了定金和违约金，所以B公司只能选择适用违约金或者定金。
6.有效。因甲公司向乙公司支付绿豆款50万元，表明其追认了张的无权代理行为。
7.无效。C公司的转卖行为属于无权处分行为(效力待定)，因为A公司拒绝追认C公司的行为..
8.没有权利。因为你的公司构成了善意的收购。
动词 （verb的缩写）参考答案:
1.B县和D县的法院有管辖权。当事人约定了两个法院，管辖协议无效。本案是合同纠纷，属于特殊地域管辖，由被告住所地或合同履行地管辖。
2.一审法院追加纪为被告是错误的，因为本案不需要加入诉讼；一审法院遗漏了当事人解除合同的请求是错误的，因为判决应当是针对当事人的请求作出的。
3.本案中，上诉人是铁成公司；被上诉人是达利公司；吉是按照原审的诉讼地位列出来的。
4.二审法院判决原告请求解除合同是错误的。二审法院应当根据当事人自愿的原则对该请求进行调解。调解不成的，裁定撤销原判决，发回重审。
5.达利公司可以向丁省高院申请再审。
6.因当事人有新的证据，法院应当裁定再审；法院应当对解除合同的请求进行调解。调解不成的，撤销一、二审判决，发回原审法院重审。
六、参考答案:
1.有效。《公司法》允许有限公司章程做出与出资不成比例的利润分配办法。
2.不影响公司的有效成立。丙方应承担违约责任。
3.它不构成。股东会决议后签订借款合同，形成丁对公司的债务。
4.未超出。因为丁作为债务人，一直在履行债务。
5.没有权利。因为担保合同是甲方和银行之间的合同。
6.可以。因为公司法并没有要求股东必须是完全行为能力人。
7.可以。设备抵押不能登记。
8.不享受。因为不是外调。
9.有效。万水公司可以请求法院撤销北岭公司的赠与行为，因其不履行债务而无偿转让财产，损害了万水公司的利益，符合合同法关于债务保全和撤销权的条件。